עבודה אקדמית מכרזים רשויות מקומיות- משא ומתן (עבודה אקדמית מספר 2455)
18 עמודים.
עבודה אקדמית מספר 2455
שאלת המחקר
כיצד באים לידי ביטוי מכרזים רשויות מקומיות?
תוכן עניינים
א. מבוא.
ב. נקודת המוצא לדיון.
ג. המקרה.
ד. פסיקה.
ה. האם מתיישב עקרון השוויון עם ניהול משא ומתן?
ו. בעיית נטל ההוכחה של תקינות הליך המשא ומתן.
ז. התוצאה העסקית של המשא ומתן.
ח. האם נקבעה בפסק-הדין הלכה המתירה ניהול משא ומתן בכל מכרז?
ט. תוצאת פסק-הדין.
י. הדין הרצוי.
אשר לניהול משא ומתן בין מציעים במכרז לפני ההכרעה במכרז, לא אחת נפסק כי "כלל הוא בדיני המכרזים, שאסור לו לבעל המכרז לנהל משא ומתן במסגרת הליכי מכרז עם מציע זה או אחר"; 3 שכן הדבר אינו עולה בקנה אחד עם הכללים העומדים ביסודו של המכרז.4
בחוק חובת המכרזים, ובתקנות שהותקנו על-פיו הוסדרו לראשונה בחוק חרות מכרזים של רשויות המדינה ושל תאגידים ממשלתיים, ובמסגרתם יצר המחוקק הליך מסוג חדש ומיוחד, המכונה "ניהול משא ומתן עם מציעים במכרז".5 יודגש כי ניהול משא ומתן הותר בתקנות רק לגבי סוגים מיוחדים של עסקאות, שהמחוקק סבר כי יש מקום למשא ומתן בעניינן, וגם זאת בכפוף לכללים שנקבעו בתקנות שהותקנו מכוח החוק. לגבי רשויות מקומיות, לא שינה המחוקק בחוק חובת המכרזים או בתקנות החלות על רשויות מקומיות את המצב המשפטי שהיה קיים ערב חקיקת חוק חובת המכרזים. דהיינו, במכרז שפירסמה רשות מקומית מכוח חובה שבדין חל עדיין איסור כולל וגורף על ניהול משא ומתן לצורך קביעת הזוכה.
יצוין כי גישת המחוקק, שאיפשרה לנהל משא ומתן במכרזים מסוימים של המדינה, עוררה ביקורת חריפה.6 מאידך, יש כאלה המוצאים הצדקה להבחנה שעשה המחוקק בין מכרזי המדינה והתאגידים הממשלתיים לבין מכרזי הרשויות המקומיות. אולם מבלי להיכנס למחלוקת זו, הראויה לדיון נפרד, חשוב לבחון מה קובעות תקנות חובת המכרזים בקשר לאפשרות ניהול המשא ומתן.
עיון בתקנות חובת המכרזים מגלה כי מחוקק המשנה התיר לנהל משא ומתן בהליכי מכרז (של רשויות המדינה ושל תאגידים ממשלתיים) רק לגבי סוגים מיוחדים של התקשרויות. מדובר בעסקאות בעלות מורכבות מיוחדת, שהמחוקק סבר, ככל הנראה, כי עריכת מכרז רגיל 7 ביחס אליהן עלולה שלא להשיג את המטרה העסקית האופטימלית, אם כי עדיין ראוי לקיים בהן מכרז ולא לפטור אותן לחלוטין ממנו.
ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית)
גבריאלה שלו, "מכרזים ציבוריים לאחר חוק חובת המכרזים, משפט וממשל ב), 455, עמ' 467; שמואל הרציג, דיני מכרזים, ג (בורסי,), 271.
"אוניקו רויטמן" בע"מ נ' המועצה המקומית קרית אונו ואח', פ"ד יז 1208:
בג"צ 316/63 גזית ושחם חברה לבנין בע"מ נ' רשות הנמלים ואח', פ"ד יח 172;