עבודה סמינריונית על ההבחנה בין המחאה גמורה להמחאה בדרך של שעבוד (עבודה אקדמית מספר 3014)
20 עמודים.
עבודה אקדמית מספר 3014שאלת המחקר
כיצד באה לידי ביטוי ההבחנה בין המחאה גמורה להמחאה בדרך של שעבוד?
תוכן עניינים
א. הצגת הבעיה. ב. נפקות ההבחנה בין מכר למשכון. 1. על-פי פקודת החוב (העברה). 2. לאחר חוק המחאת חיובים. ג. כיצד נבדיל בין מכר זכות למישכונה? 1. המבחן לפי הפקודה. 2. המבחן לפי חוק המשכון. 3. פסק הדין בעניין אלקטרוג'ניקס. ד. סיכום.
המחאת זכות היא הסכם שבו נושה מעביר לאחר את זכותו כנגד החייב וזה הופך להיות נושהו הישיר של החייב1. ההמחאה עשויה לשמש מטרות שונות, כמו פירעון חובו של הממחה לנמחה או בטוחה לאשראי שהנמחה מעניק לממחה2. המחאה המשמשת בטוחה עשויה להיות נושא לשני חוקים: חוק המחאת חיובים, תשכ"ט - , החל גם על "המחאה בדרך של שעבוד"4, וחוק המשכון, תשכ"ז , הפורש רשתו על כל עסקה שכוונתה שעבוד נכס כערובה לחיוב6. למעשה, החוקים משלימים זה את זה, כשחוק המשכון מתרכז ביחס שבין הנושה המבוטח לחייב שלו וחוק המחאת חיובים דן במערכת היחסים שבין החייב לנמחה7.
חיבור זה עניינו בטיב היחסים בין הממחה לנמחה לאחר ההמחאה. סוגיה זו לא הוסדרה כאמור בחוק המחאת חיובים ועלינו לבחון את עסקת היסוד בין הצדדים ולראות אם המדובר במכר, בשעבוד או במתנה8. בהתאם לכך יחולו על ההמחאה הוראות חוק המכר, -, או דיני המשכון10.
במוקד החיבור עומדת השאלה כיצד נבדיל בין מכר זכות ובין מישכונה. לכאורה ההבחנה בין "הקניית נכס"11 ובין "שעבוד נכס כערובה לחיוב"12 ברורה די הצורך. הסכם מכר מעביר לקונה את הבעלות בנכס ובמישכון הנכס משמש ערובה לחיוב שאותו חב המעביר למקבל הנכס. ברם, יישום הבחנה זו בזכויות נתקל בקשיים שאינם מצויים בנכסים קורפורליים, וכמה סיבות לדבר. בדרך כלל המחאה מנוסחת בקצרה כהודעה מהממחה לחייב שעליו להעביר לנמחה ישירות את הכסף שהוא חייב לו. לרוב הנמחה הוא נושה של הממחה, וקשה להסיק מנוסחה הקצר של ההמחאה את טיבה של עסקת היסוד ואת יחסה לחוב הקודם שבין הצדדים.
הבדל חשוב בין מכר למשכון מיטשטש כשנשוא העסקה הוא זכות. במכר, הקונה, כבעליו של הנכס, רשאי לעשות בו ככל העולה על רוחו ובכלל זה למוכרו לאחר. הנושה לעומתו רשאי לממש את המשכון, בדרך כלל באמצעות ההוצאה לפועל, רק לאחר שהחיוב לא קוים במועדו13. הגבלות אלה אינן חלות במשכון שהוא זכות. מקבל המשכון יכול לממש את הזכות בעצמו ועוד לפני שעבר המועד לקיומו של החיוב המובטח14. הזכות הממושכנת אינה טפלה לחיוב העיקרי באותה המידה שמשכון מטלטל משרת את החיוב, למישכון זכות יש סממנים של מכר וההבחנה בינו למכר גמור שוב אינה קלה.
ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית)
: ז' צלטנר, דיני חוזים של מדינת ישראל (אבוקה, תשל"ד) כרך א, 286.
חוק המחאת חיובים- , ס"ח 250 (להלן: חוק המחאת חיובים).
סעיף 1(ב).
חוק המשכון, ס"ח 48 (להלן: חוק המשכון).
סעיף 2(ב).
: ע"א 471/73 מקבלי נכסים זמניים ומנהלים של אלקטרוג'ניקס (ישראל) בע"מ נ' אלסינט בע"מ ואח', פ"ד כט(1) 121, 126 (להלן: אלקטרוג'ניקס); ע"א 348/79 גולדמן נ' מיכאלי ואח', פ"ד לה(4) 31, 38 (להלן: גולדמן).