סמינריון התקדים המחייב בתי דין (עבודה אקדמית מספר 3225)
27 עמודים.
עבודה אקדמית מספר 3225שאלת המחקר
כיצד בא לידי ביטוי התקדים המחייב בתי דין?
תוכן עניינים
א. מבוא ; ב. האם חל סעיף 33 על בתי דין ? ג. המנהג כמקור לתורת התקדים המחייב בשיטת המשפט הישראלית. 1. סעיף 33 כהסדר שלילי. 2. סעיף 33 כלאקונה ; ד. ההסדר הרצוי ותחולתו ; ה. סיכום.
עיקרון התקדים המחייב מוסדר כיום בשיטת המשפט הישראלית בסעיף 33 לחוק בתי המשפט, הקובע : 1
"(א) בית משפט יונחה על ידי הלכה שנפסקה בבית משפט גבוה ממנו.
(ב) הלכה שנפסקה בבית המשפט העליון מחייבת כל בית משפט, זולת בית המשפט העליון."
בסעיף זה הסדיר המחוקק הן את הזיקה האופקית-זיקתו העצמית של בית המשפט העליון לתקדימיו (סעיף 33(ב) ) - בקובעו חוסר חיוב עצמי בתקדימים, והן את הזיקה האנכית - חיובם של בתי משפט נמוכים בהלכה שנפסקה בבית משפט גבוה מהם (סעיף 33(א) ו-(ב) ). עד לחקיקת חוק בתי המשפט לא הוסדר עיקרון התקדים המחייב בשיטתנו המשפטית בחוק הכתוב ; מעמדו של התקדים הועבר אלינו כמורשה מהתקופה המנדטורית, מורשה שקיבלה גושפנקא לאחר קום המדינה בפרשת ראם2, שבה קבע בית המשפט העליון, כמדיניות רצויה, את חיובו העצמי בתקדימיו. מאז חוקק חוק בתי המשפט מצוי ההסדר של תורת התקדים בחוק הכתוב. אך בעשרים השנים שחלפו מאז חוקק החוק נסכו לתוכו אמרות של בית המשפט העליון גם תורה שבעל-פה, וכיום דומה שעל דעת בית המשפט העליון אין עוד הסעיף כפשוטו המקור היחיד והבלעדי להסדרת עיקרון התקדים המחייב בשיטתנו המשפטית. עיון בלשונו של החוק ובפסיקה שהתייחסה אליו מעורר את השאלה, האם יכולה תורת התקדים המחייב להיות מוסדרת בנוסף לאמור בחוק גם כמנהג ? האם יש לראות את ההסדר הקבוע בסעיף 33 כהסדר הממצה את התורה כולה ולבד מהאמור בסעיף אין תחולה לעיקרון התקדים המחייב, או שמא בנוסף לקבוע בסעיף יכול להתפתח מנהג שירחיב את תחולת העיקרון גם על יחסים בין ערכאות שיפוטיות שאינן כפופות לחוק בתי המשפט ? כדי להשיב על שאלה זו יש להבין את היקפו של ההסדר הקבוע בסעיף 33. רק לאחר מכן ניתן לבדוק מה הם היחסים שאינם נופלים בגדר הסדר זה והאם ניתן להשלימם על-ידי מנהג. במסגרת עבודה זו ברצוני לבדוק היבט מצומצם של השאלה הכללית, דהיינו תחולת עיקרון התקדים המחייב על בתי דין שעל פסקיהם ניתן לערער בפני בית המשפט העליון.
ביבליוגרפיה לדוגמא (בעבודה האקדמית כ-20 מקורות אקדמיים באנגלית ובעברית)
, בג"צ 63/74 סעוד נ' בית המשפט המחוזי תל-אביב-יפו, פ"ד כח (2) 37, 43-42 ; ע"א 80/71 מושיוב נ' פזגז, פ"ד כו (1) 360, 362 ; ע"פ 532/71 בחמוצקי נ' מדינת ישראל, פ"ד כו (1) 543, 550-549, 554.
במשפט הגרמני : Rechts burgerlichen deutschen des Teil Allgemeiner ,Larenz
(,.ed 2nd ,London) Law German of Manual ,Cohn : 5-6 (,Munchen )
4-5.
במשפט הצרפתי : ,Stark ; 113 ,(,.ed 9ieme ,Paris) Civil Droit ,Carbonnier
50-51 (,Paris) Civil Droit.