עבודה סמינריונית תזכיר החברה (עבודה אקדמית מספר 2776)
20 עמודים.
עבודה אקדמית מספר 2776
שאלת המחקר
כיצד בא לידי ביטוי תזכיר החברה?
רוב מוחלט של החברות המתאגדות בישראל הן חברות פרטיות מוגבלות במניות. בדיקת מסמכי ההתאגדות של חברות אלה מלמדת שנטייתם של עורכי הדין המגישים אותם לרישום, היא לכלול בתקנון החברה הוראות שונות שמטרתן הבטחת שליטת המייסדים בחברה, הגדרת והגנת זכויותיהם של סוגי מניות שונים והגבלת אפשרות שינוי התקנון. מעטים הם עורכי הדין שמעגנים הוראות אלה בתזכיר החברה ומבטיחים בכך, בכפוף לסייגים מספר שיסקרו בהמשך, את "שיריונן". ברשימה זו תבדק אפשרות הכללתן של הוראות מסוג זה בתזכיר החברה, מעמדן של תניות אלה ואפשרות שינויין.
סעיף 5 לפקודת החברות [נוסח חדש],1 (להלן - פקודת החברות) קובע כי תזכיר החברה צריך שיכלול ויפרט מספר ענינים:
1. שם החברה;
2. מטרות החברה;
3. בחברה מוגבלת - שחבות חבריה מוגבלת (סעיף הגבלת האחריות);
4. בחברה מוגבלת שיש לה הון מניות - סכום הון המניות, בהבחנה בין הון הניתן לפדיון לבין הון שאינו ניתן לפדיון, וחלוקת ההון למניות בנות סכום קבוע (סעיף ההון);
5. בחברה מוגבלת בערבות - הוראה בדבר מחוייבות כל חבר להשתתף בתשלום סכום כסף מסויים לנכסי החברה אם תפורק, כל עוד הוא חבר בה או בתוך שנה שלאחר מכן, לשם סילוק החיובים שנתחייבה בהם וכל ההוצאות וההיטלים ששולמו בפירוקה.
הוראת סעיף 5 לפקודת החברות לא מונעת ממנסחי התזכיר לכלול בו הוראות נוספות מעבר ובנוסף לאלה שאותן הם מחוייבים לכלול בתזכיר מכוח סעיף זה. דיני החברות באנגליה ובישראל (והוא הדין ברוב שיטות המשפט האנגלוסכסיות) מכירים במפורש באפשרות הכללתן של תניות וולונטריות (Provisions Voluntary), דהיינו תניות "רצוניות", בתזכירה של חברה. כך נפסק לפני למעלה ממאה שנים באנגליה בפסק הדין Watson .v Ashbury 1א והלכה זו זכתה להכרה בשני פסקי-דין של בית המשפט המחוזי בתל-אביב: תיק המ' (ת"א) 1787/51 מנדלבליט נ' פריש2 (להלן - פרשת מנדלבליט) ו-ת"א (ת"א) 513/60 תעשיית עסיס לכהל בע"מ נ' רשם החברות3 (להלן - פרשת תעשיית עסיס לכהל). בפרשת תעשיית עסיס לכהל פסק השופט צלטנר ז"ל חד משמעית כדלקמן:
"...ההלכה היא שאפשר להכניס לתזכיר גם פרטים שאינם חייבים שיהיו שם מכוח הפקודה..."4.
בהערת אגב יצויין שפקודת החברות עצמה מכירה ובמפורש באפשרות עיגון תניות נוספות בתזכיר, תניות שאותן אין סעיף 5 מחייב לכלול בו. למשל, סעיף 95 (א) לפקודת החברות מאפשר לכלול בתזכירה של חברה מוגבלת הוראה שלפיה חבותם של הדירקטורים ו / או של המנהלים לא תהיה מוגבלת.